有关试用期的几个问题?
时间：2019-10-30浏览量：
文章来源：鑫霆律师作者：邹律师
试用期是指“用人单位对新招收的职工进行思想品德、劳动态度、实际工作能力、身体情况等进行进一步考察的时间期限。”在这个期限内，用人单位和员工可以互相进行考察了解，用人单位对新招录的员工进行劳动能力、道德品质、身体健康等状况的考察，并进而判断该员工是否能够胜任本单位的工作;员工可以对用人单位进行劳动环境、工资报酬、发展潜力等方面的考察，以决定自己是否继续在该单位谋求发展。故试用期对于用人单位和员工而言，都有着重要的意义。也正因如此，为了防止试用期在实际生活中被滥用，法律就试用期问题作了比较详尽的规定。
1.用人单位和员工是否必须约定试用期?
根据现行法律规定，准许用人单位在与员工签订劳动合同时约定试用期，但法律并没有强制规定劳动合同中必须约定试用期。用人单位可以直接录用员工而不约定试用期，双方在劳动合同中没有约定试用期并不违反法律规定，因此双方也不因此而承担法律责任。是否约定试用期，其决定权往往在用人单位一方，用人单位可以自主决定是否约定试用期。
2.试用期的期限具体如何确定?
根据劳动合同法，试用期的具体期限，因劳动合同的期限长短不同，其具体期限也随之变化。《劳动合同法》第十九条第一款对此作了明确规定“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”
所以，期限不满三个月的劳动合同，不得约定试用期;期限超过三个月但不满一年的劳动合同，试用期最长不得超过一个月;期限超过一年但不满三年的劳动合同，试用期最长不得超过两个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期最长不得超过六个月。
3.用人单位违反法定期限约定试用期，应当承担何种法律责任?
《劳动合同法》第八十三条规定：“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”
故用人单位违法约定试用期时，首先劳动行政部门有权责令其改正。如果超出法定期限的试用期已经实际履行了，则用人单位应当给员工补足超出法定期限的试用期间与员工转正后工资的差额部分。
举例说明，如王某与丙公司签订为期两年的劳动合同，公司与其约定了五个月的试用期。王某试用期间的工资为每月1500元，转正后每月工资1800元。根据法律规定，公司与王某约定的试用期最长不得超过两个月，故公司与其多约定了三个月的试用期。公司应当给王某补足这三个月的工资与转正后工资的差额，即(1800元/月-1500元/月)×3个月=900元。
4.用人单位与员工可否在劳动合同期限之外单独约定试用期?
《劳动合同法》第十九条第四款规定：“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”所以，不能在劳动合同期限之外单独约定试用期，试用期必须包含在整个劳动合同期限以内，是劳动合同期限的一部分。试用期开始之日，也是劳动合同期限开始之日。
此外，只约定试用期的劳动合同，该试用期不成立，约定的试用期的期限，就是劳动合同的期限。
5. 用人单位与同一员工是否可以多次约定试用期?
《劳动合同法》第十九条第四款规定：“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。”所以，用人单位与同一个员工只能约定一次试用期，不能多次约定。即使前一份合同期满后再续签，也不得再约定试用期。员工离开本单位数年后再回该单位工作而再次签订劳动合同时，同样不得再约定试用期。
当然，并不是所有的劳动合同都可以约定试用期。《劳动合同法》第十九条第三款规定：“以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。”所以，如果用人单位与员工的签订的是以完成一定工作任务为期限的劳动合同或劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。
6.试用期内用人单位可以随时解聘员工吗?
《劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。”
故在试用期内，用人单位只有能够证明员工不符合录用条件时，才可以解除劳动合同，将员工解聘。当然，在试用期内，如员工出现该条规定的其他几种违法情形时，用人单位也可依法解聘员工。
此外，用人单位还可以根据《劳动合同法》第四十条关于无过失解除的规定和第四十一条关于经济裁员的规定，按照法定的条件和程序解聘员工。否则，不按法定条件和程序解聘员工的，属于违法解除劳动合同，用人单位要承担相应的法律责任。
总之，即使是在试用期内，用人单位要解聘员工也要遵守法定的解聘条件和程序，而不得随意解聘员工。用人单位认为在试用期内可以随意解聘员工的看法，随着劳动合同法的实施，已经失去了法律依据，违法解聘试用期内的员工，也将面临沉重的法律责任。
7.试用期内，员工工资标准如何确定?
《劳动合同法》第二十条规定：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”所以，员工在试用期内的工资标准，有两个限制条件：一是不得低于转正后工资的80%，一是不得低于劳动合同履行地政府部门规定的最低工资标准。这两个限制条件必须同时满足，缺一不可。
